*uhsx002vx3r* UOHSX002VX3R ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZHODNUTÍ V Brně dne: 20. srpna 2010 Úřad pr chranu hspdářské sutěže příslušný pdle 112 zákna č. 137/2006 Sb., veřejných zakázkách, ve znění pzdějších předpisů, ve správním řízení, zahájeném dne 4. 6. 2010 na základě návrhu ze dne 3. 6. 2010, jehž účastníky jsu zadavatel Správa a údržba silnic Rkycany, příspěvkvá rganizace Plzeňskéh kraje, IČ 000 75 957, se sídlem Rháčva ul. 773/III, 337 45 Rkycany, zastupená Ing. Radmírem Mrkvanem, ředitelem navrhvatel účastníci Sdružení Pětidmí - Přísednice CGM Czech a. s., IČ 499 73 215, se sídlem Tábrská 1148, 251 01 Říčany, za niž jednají Ing. Jarmír Kazda, předseda představenstva, a Ondřej Picek, člen představenstva, REIMO a. s., IČ: 001 96 959, se sídlem Švábva 770/22, 152 50 Praha 5, za niž jedná Jiří Bartl, předseda představenstva, kteří uzavřeli dne 9. 4. 2010 smluvu sdružení, ve správním řízení zastupení na základě plné mci ze dne 21. 6. 2010 splečnstí CGM Czech a. s., IČ 499 73 215, se sídlem Tábrská 1148, 251 01 Říčany, za niž jednají Ing. Jarmír Kazda, předseda představenstva, a Ondřej Picek, člen představenstva, vybraný uchazeč SWIETELSKY stavební, s. r.., IČ: 480 35 599, se sídlem Pražská tř. 495/58, 370 04 České Budějvice - České Budějvice 3, zastupená SWIETELSKY stavební, s. r.., OZ Dpravní stavby ZÁPAD, se sídlem Železničářská 1234/79, 312 00 Plzeň, za niž jedná Přemysl Hlmik, veducí dštěpnéh závdu,
ve věci přezkumání úknů zadavatele Správa a údržba silnic Rkycany při zadávání pdlimitní veřejné zakázky "Reknstrukce silnice II/235 Pětidmí - Přísednice ETAPA 3" v tevřeném řízení, jehž známení byl v infrmačním systému veřejných zakázkách uveřejněn dne 19. 3. 2010 pd ev. č. 60042813, rzhdl takt: I. Návrh navrhvatele účastníků Sdružení Pětidmí Přísednice bchdních splečnstí CGM Czech a. s., IČ 499 73 215, se sídlem Tábrská 1148, 251 01 Říčany, a REIMO a. s., IČ: 001 96 959, se sídlem Švábva 770/22, 152 50 Praha 5, na zrušení rzhdnutí zadavatele námitkách ze dne 24. 5. 2010 a rzhdnutí vylučení z účasti v zadávacím řízení ze dne 30. 4. 2010, se pdle ust. 118 dst. 4 písm. a) zákna č. 137/2006 Sb., veřejných zakázkách, ve znění pzdějších předpisů, zamítá. II. Pdle 119 dst. 2 zákna č. 137/2006 Sb., veřejných zakázkách, ve znění pzdějších předpisů, a pdle 1 dst. 1 vyhlášky č. 328/2006 Sb., kteru se stanví paušální částka nákladů řízení přezkumání úknů zadavatele pr účely zákna veřejných zakázkách, zadavatel není pvinen hradit náklady řízení. ODŮVODNĚNÍ 1. Zadavatel Správa a údržba silnic Rkycany, příspěvkvá rganizace Plzeňskéh kraje, IČ 000 75 957, se sídlem Rháčva ul. 773/III, 337 45 Rkycany, zastupená Ing. Radmírem Mrkvanem, ředitelem (dále jen "zadavatel"), uveřejnil pdle zákna č. 137/2006 Sb., veřejných zakázkách, ve znění pzdějších předpisů (dále jen zákn ), v infrmačním systému veřejných zakázkách dne 19. 3. 2010 pd ev. č. 60042813 známení tevřenéh řízení za účelem zadání pdlimitní veřejné zakázky Reknstrukce silnice II/235 Pětidmí - Přísednice ETAPA 3 (dále jen veřejná zakázka ). 2. Jak základní hdntící kritérium pr zadání veřejné zakázky zadavatel v zadávací dkumentaci stanvil nejnižší nabídkvu cenu. 3. Z prtklu tevírání bálek s nabídkami ze dne 13. 4. 2010 vyplývá, že ve stanvené lhůtě dručil svje nabídky celkem devět uchazečů, jeden uchazeč dručil nabídku p stanvené lhůtě. Všechny ve lhůtě dručené nabídky vyhvěly kntrle úplnsti. 4. Hdntící kmise dpisem ze dne 22. 4. 2010 pžádala uchazeče splečnst STAVBY a. s., IČ 499 73 215, se sídlem Tábrská 1148, 251 01 Říčany, za niž jednali Ing. Šándr Végh, předseda představenstva a Ing. Jarmír Kazda, generální ředitel a která byla s účinnstí d 19. 4. 2010 přejmenvána na CGM Czech a. s. a nvě za ni jednají Ing. Jarmír Kazda, předseda představenstva, a Ondřej Picek, člen představenstva (dále jen CGM Czech a. s. ), vysvětlení, zda se v jejím případě jedná splečnu nabídku se splečnstí REIMO a. s., IČ 001 96 959, se sídlem Švábva 770/22, 152 00 Praha 5, za niž jedná Jiří Bartl, předseda představenstva (dále jen REIMO a. s. ). 5. CGM Czech a. s. dpisem ze dne 27. 4. 2010 infrmvala zadavatele, že se splečnu nabídku skutečně jedná, že název sdružení je Sdružení Pětidmí Přísednice a že dle 2
dstavce 5.2. Smluvy sdružení jak veducí účastník ba účastníky sdružení zastupuje, prt je uvedena na krycím listu a v statních dkumentech. 6. Dne 29. 4. 2010 hdntící kmise dsuhlasila vyřazení splečné nabídky splečnstí CGM Czech a. s. a REIMO a. s. pdané pd názvem Sdružení Pětidmí Přísednice z důvdu nesplnění základníh kvalifikačníh předpkladu pdle ust. 53 dst. 1 písm. h) zákna splečnstí REIMO a. s., u které existval nedplatek na pjistném a penále na sciálním zabezpečení a příspěvku na státní plitiku zaměstnansti. 7. Z prtklu jednání hdntící kmise ze dne 29. 4. 2010 vyplývá, že jak nejvhdnější byla vyhdncena nabídka uchazeče SWIETELSKY stavební, s. r.. 8. Zadavatel se s psuzením a hdncením nabídek prvedeným hdntící kmisí zttžnil a rzhdl vylučení účastníků Sdružení Pětidmí - Přísednice CGM Czech a. s., IČ 499 73 215, se sídlem Tábrská 1148, 251 01 Říčany, za niž jedná Ing. Jarmír Kazda, předseda představenstva, a Ondřej Picek, člen představenstva, REIMO a. s., IČ: 001 96 959, se sídlem Švábva 770/22, 152 50 Praha 5, za niž jedná Jiří Bartl, předseda představenstva, kteří uzavřeli dne 9. 4. 2010 smluvu sdružení, ve správním řízení zastupených na základě plné mci ze dne 21. 6. 2010 splečnstí CGM Czech a. s. (dále jen navrhvatel ), z další účasti v zadávacím řízení. Sučasně zadavatel rzhdl výběru nejvhdnější nabídky, kteru předlžil uchazeč SWIETELSKY stavební, s. r.., IČ: 480 35 599, se sídlem Pražská tř. 495/58, 370 04 České Budějvice - České Budějvice 3, zastupená SWIETELSKY stavební, s. r.., OZ Dpravní stavby ZÁPAD, se sídlem Železničářská 1234/79, 312 00 Plzeň, za niž jedná Přemysl Hlmik, veducí dštěpnéh závdu (dále jen vybraný uchazeč ). V přílze dpisu ze dne 3. 5. 2010 vrátil zadavatel navrhvateli riginál Bankvní záruky za nabídku. 9. Prti rzhdnutí zadavatele vylučení navrhvatele, známenému dpisem ze dne 30. 4. 2010, který navrhvatel bdržel dne 3. 5. 2010, pdal navrhvatel dpisem ze dne 13. 5. 2010 námitky, které zadavatel bdržel dne 14. 5. 2010. Námitkám navrhvatele p přezkumání jejich právněnsti zadavatel nevyhvěl rzhdnutím dručeným navrhvateli dne 25. 5. 2010. Vzhledem k tmu, že navrhvatel nepvažval rzhdnutí zadavatele námitkách za učiněné v suladu se záknem, pdal dpisem ze dne 3. 6. 2010 návrh na přezkumání rzhdnutí zadavatele námitkách k Úřadu pr chranu hspdářské sutěže (dále jen Úřad ) a splu s tímt také návrh na nařízení předběžnéh patření. 10. Úřad bdržel návrh dne 4. 6. 2010 a tímt dnem byl pdle 113 zákna zahájen správní řízení přezkumání úknů zadavatele. Zadavatel bdržel návrh splu s riginálem bankvní záruky téhž dne. 11. Navrhvatel ve svém návrhu uvedl, že prušení zákna spatřuje v tm, že zadavatel nesprávně vylžil dikci ust. 53 dst. 1 písm. h) zákna, čímž dspěl k právně neknfrmnímu závěru, v důsledku kteréh pak vydal nezáknné rzhdnutí, prtže nezhlednil navrhvatelem předlžené ptvrzení OSSZ Příbram ze dne 17. 2. 2010 a následně i ze dne 12. 5. 2010, kde je uveden, že navrhvatel, resp. splečnst REIMO a. s., má sice nedplatek na pjistném a penále na sciálním zabezpečení a příspěvku na státní plitiku zaměstnansti, všem s OSSZ Příbram má dhdnutý splátkvý kalendář, který ddržuje, tudíž se splátkami není v prdlení. Dále navrhvatel cituje kmentář k 53 dst. 1 písm. h) zákna (Jurčík, R. Zákn veřejných zakázkách. Kmentář. 1. vydání. Praha: C.H.Beck, 2006, 334 s.), kde se uvádí, že nedplatkem se myslí splatný a neuhrazený závazek, 3
pkud bude mít daňvý subjekt například dhdnutý splátkvý kalendář, je tent kvalifikační předpklad splněn. Dále navrhvatel uvádí, že v ptvrzení OSSZ Příbram ze dne 12. 5. 2010 je explicitně uveden, že tt prhlášení nahrazuje ptvrzení bezdlužnsti pr kvalifikační pdmínky výběrvých řízení. Z tht důvdu je navrhvatel přesvědčen, že splnil veškeré záknem pžadvané kvalifikační předpklady a tt splnění dlžil příslušnými listinami. Účastníky správníh řízení pdle 116 zákna jsu: zadavatel Správa a údržba silnic Rkycany, příspěvkvá rganizace Plzeňskéh kraje, navrhvatel účastníci Sdružení Pětidmí - Přísednice CGM Czech a. s. a REIMO a. s., vybraný uchazeč SWIETELSKY stavební, s. r.. 12. Úřad dne 15. 6. 2010 bdržel vyjádření zadavatele k návrhu a dne 28. 6. 2010 bdržel dkumentaci k šetřené veřejné zakázce. Ve vyjádření k návrhu zadavatel uvádí, že trvá na svém stanvisku bsaženém v rzhdnutí námitkách ze dne 24. 5. 2010 a sice, že splečnst REIMO a. s. nesplňuje základní kvalifikační předpklady pdle 53 dst. 1 písm. h) zákna, a prt musel být navrhvatel vylučen, nebť dle 51 dst. 5 zákna je každý z ddavatelů, kteří pdali splečnu nabídku, pvinen v plném rzsahu prkázat splnění základních kvalifikačních předpkladů vymezených ustanvením 50 dst. 1 písm. a) zákna. Dále uvádí, že nemůže suhlasit s argumentací navrhvatele, zejména s jeh výkladem 53 dst. 1 písm. h) zákna, nebť dktrinární výklad předkládaný navrhvatelem se vztahuje k právní úpravě účinné v rce 2001. Dále zadavatel uvádí, že na kmunitární úrvni je prblematika krdinace pstupů při zadávání veřejných zakázek na stavební práce, ddávky a služby řešena Směrnicí Evrpskéh parlamentu a Rady 2004/18/ES ze dne 31. 3. 2004, kde je v čl. 45 dst. 2 písm. e) a h) /jedná se písm. e) a f) pzn. Úřadu/ stanven, že z účasti na zakázce může být vylučen každý hspdářský subjekt, který nesplnil pvinnsti vztahující se k placení příspěvků na sciální zabezpečení pdle právních předpisů země, v níž je usazen, neb pdle právních předpisů země veřejnéh zadavatele neb který nesplnil pvinnst vztahující se k placení daní a pplatků pdle právních předpisů země, v níž je usazen, neb pdle právních předpisů země veřejnéh zadavatele. K ptvrzení OSSZ Příbram ze dne 12. 5. 2010 zadavatel uvádí, že se dtázal OSSZ Příbram, zda pvlením splátkvéh kalendáře dšl k nahrazení závazku závazkem nvým a tedy k zániku nedplatku pjistnéh a penále na sciálním zabezpečení a příspěvku na státní plitiku zaměstnansti, když byl v předmětném ptvrzení knstatván, že plně nahrazuje ptvrzení bezdlužnsti pr kvalifikační pdmínky výběrvéh řízení. Zadavatel uvádí, že ředitelem OSSZ Příbram mu k tmu dne 21. 5. 2010 byl sdělen, že pslední věta předmětnéh ptvrzení, byla d dkumentu přidána zcela nesprávně referentem, který ptvrzení vyhtvval, na žádst splečnsti REIMO a. s., a je v rzpru s vlastním textem ptvrzení a dále žádá, aby tat věta byla v ptvrzení ignrvána. 13. Zahájení správníh řízení známil Úřad jeh účastníkům dpisem č. j. ÚOHS-S188/2010/VZ- 8690/2010/510/MGr ze dne 17. 6. 2010. Zárveň usnesením č. j. ÚOHS-S188/2010/VZ- 8691/2010/510/MGr ze dne 17. 6. 2010 stanvil navrhvateli lhůtu k prvedení úknu dplnění návrhu dklad slžení kauce a dplnění návrhu plnu mc pr splečnst CGM Czech a. s. k zastupvání splečnsti REIMO a. s., pkud návrh na zahájení řízení byl pdán i jménem splečnsti REIMO a. s. jak druhéh člena sdružení Sdružení Pětidmí Přísednice. Zadavateli stanvil lhůtu k prvedení úknu zaslání riginální dkumentace veřejné zakázce včetně riginálů nabídek všech ddavatelů. 4
14. Úřad rzhdnutím č. j. ÚOHS-S188/2010/VZ-9176/2010/510/MGr ze dne 29. 6. 2010, které nabyl právní mci dne 16. 7. 2010, zamítl návrh navrhvatele na vydání předběžnéh patření. 15. Úřad usnesením č. j. ÚOHS-S188/2010/VZ-10420/2010/510/MGr ze dne 15. 7. 2010 stanvil účastníkům řízení lhůtu, v níž mhli navrhvat důkazy či činit jiné návrhy, a lhůtu, ve které se mhli vyjádřit k pdkladům rzhdnutí. 16. Účastníci správníh řízení se ve stanvené lhůtě ani pzději k řízení nevyjádřili. 17. Úřad p psuzení bsahu návrhu, příslušné dkumentace, vyjádření účastníků řízení a na základě vlastních zjištění rzhdl zamítnutí návrhu a ke svému rzhdnutí uvádí následující rzhdné skutečnsti. 18. Zadavatel dpisem ze dne 30. 4. 2010 známil navrhvateli rzhdnutí vylučení navrhvatele z další účasti v zadávacím řízení, prtže neprkázal splnění kvalifikace pdle 53 dst. 1 písm. h) zákna, nebť ke dni pdání nabídek měl nedplatek na pjistném a na penále na sciální zabezpečení a příspěvku na státní plitiku zaměstnansti. 19. Pdle 53 dst. 1 písm. h) zákna splňuje základní kvalifikační předpklady ddavatel, který nemá nedplatek na pjistném a na penále na sciální zabezpečení a příspěvku na státní plitiku zaměstnansti, a t jak v České republice, tak v zemi sídla, místa pdnikání či bydliště ddavatele. 20. Pdle 51 dst. 5 zákna má-li být předmět veřejné zakázky plněn něklika ddavateli splečně a za tímt účelem pdávají či hdlají pdat splečnu nabídku, je každý z ddavatelů pvinen prkázat splnění základních kvalifikačních předpkladů pdle 50 dst. 1 písm. a) zákna a prfesníh kvalifikačníh předpkladu pdle 54 písm. a) v plném rzsahu. 21. Splnění základních kvalifikačních předpkladů se u pdlimitní veřejné zakázky prkazuje pdle 62 zákna předlžením čestnéh prhlášení. Z bsahu čestnéh prhlášení musí být zřejmé, že ddavatel splňuje příslušné základní kvalifikační předpklady pžadvané veřejným zadavatelem. Veřejný zadavatel může v známení či výzvě zahájení zadávacíh řízení stanvit pvinnst ddavatele prkázat splnění základních kvalifikačních předpkladů dklady uvedenými v 53 dst. 2 zákna, ppřípadě pvinnst prkázat těmit dklady splnění některých základních kvalifikačních předpkladů. 22. V šetřeném případě se jedná veřejnu zakázku pdlimitní a zadavatel v suladu se záknem pžadval prkázání základních kvalifikačních předpkladů předlžením dkladů způsbem pdle 53 dst. 2 zákna. 23. Pdle 60 zákna ddavatel, který nesplní kvalifikaci v pžadvaném rzsahu neb nesplní pvinnst stanvenu v 58 zákna, musí být veřejným zadavatelem vylučen. Veřejný zadavatel bezdkladně písemně známí ddavateli své rzhdnutí jeh vylučení z účasti v zadávacím řízení. 24. Sučástí nabídky navrhvatele (str. 28) je úředně věřená kpie ptvrzení OSSZ Příbram pr splečnst REIMO a. s., z něhž je zřejmé, že splečnst REIMO a. s. má ke dni 12. 5. 2010 splatný nedplatek pjistnéh a penále na sciálním zabezpečení a příspěvku na státní plitiku zaměstnansti a dále, že rzhdnutím OSSZ Příbram č.j. 42011/220-9011/21.09.2009/121-spl. ze dne 1. 10. 2009 má pvlený splátkvý kalendář na celkvu dlužnu částku 1 684 970,- Kč, přičemž se splátkami dluhu není v prdlení. 5
25. Z předlžených písemnstí je tedy zřejmé, že navrhvatel nesplnil základní kvalifikační předpklad dle 53 dst. 1 písm. h) zákna, jelikž má nedplatek na pjistném na sciální zabezpečení a příspěvku na státní plitiku zaměstnansti. Z ptvrzení vydanéh OSSZ Příbram vyplývá, že navrhvatel měl ke dni pdání nabídek dluh na pjistném. Z phledu sučasnéh znění zákna není rzhdné, zda se jednal splatný závazek či nikliv. Zákn v citvaném ustanvení hvří nedplatku, přičemž nerzlišuje, zda se jedná nedplatek splatný či nesplatný, ppřípadě zda je dluh na pjistném hrazen na základě splátkvéh kalendáře. Za nedplatek se v suladu s dikcí zákna pvažuje jakýkliv dluh na pjistném na sciální zabezpečení a příspěvku na státní plitiku zaměstnansti. Shdný závěr učinil Úřad i v rzhdnutí č.j. S310/2008/VZ-25114/2008/510/chm ze dne 19. 12. 2008, které byl ptvrzen rzhdnutím předsedy Úřadu č. j. UOHS-R6/2009/VZ-1937/2009/310/ASc ze dne 12. 2. 2009. Obě cit. rzhdnutí jsu uveřejněna internetvých stránkách Úřadu www.cmpet.cz. 26. Obdbnu prblematiku se zabýval také Krajský sud v Brně v sudním řízení vedeném pd sp. zn. 62 Ca 18/2008. Rzsudek ze dne 24. 3. 2010 vydaný v tmt řízení se týká knkrétně psečkání se splatnstí daně, tedy základníh kvalifikačníh předpkladu dle 53 dst. 1 písm. f) zákna, nicméně závěry v něm uvedené lze aplikvat také na splnění základních kvalifikačních předpkladů dle písm. h) předmětnéh ustanvení a je lhstejn, zda jde psečkání s placením či splátkvý kalendář. Krajský sud zde knstatuje, že má-li ddavatel v kamžiku splnění kvalifikace evidván daňvý nedplatek, kvalifikaci nesplňuje, jeh nabídka je vyřazena a tent ddavatel je ze zadávacíh řízení vylučen ( 60 dst. 1 zákna). Na existenci daňvéh nedplatku nic nemění skutečnst, že správce daně rzhdl psečkání daně (resp. rzhdl pvlení splátkvéh kalendáře). 27. Odkaz navrhvatele na názr vyjádřený v kmentáři k záknu je s hledem na výše uvedené irelevantní, přičemž tent názr zřejmě vychází z výkladu právní úpravy zadávání veřejných zakázek, která byla v minulsti prvedena záknem č. 199/1994 Sb. 28. Vzhledem k tmu, že v daném případě nebyly zjištěny důvdy pr ulžení nápravnéh patření pdle 118 dst. 1 neb 2 zákna, nebť v navrhvatelem namítaných skutečnstech nebyl shledán pchybení zadavatele, rzhdl Úřad v šetřené věci tak, jak je uveden ve výrku I tht rzhdnutí. 29. Sučástí rzhdnutí Úřadu pdle 119 zákna je též rzhdnutí pvinnsti zadavatele uhradit náklady správníh řízení. Náklady řízení se platí paušální částku, kteru stanví prváděcí právní předpis. Pdle 1 vyhlášky 328/2006 Sb., kteru se stanví paušální částka nákladů řízení přezkumání úknů zadavatele pr účely zákna veřejných zakázkách je zadavatel pvinen uhradit náklady řízení přezkumání úknů zadavatele paušální částku v případě, že Úřad rzhdl pdle 118 zákna zrušení zadání veřejné zakázky neb jen jedntlivéh úknu zadavatele. Prtže tak Úřad neučinil, nevznikla zadavateli ani pvinnst hradit náklady řízení. 6
POUČENÍ Prti tmut rzhdnutí lze d 15 dní de dne jeh dručení pdat rzklad k předsedvi Úřadu pr chranu hspdářské sutěže, a t prstřednictvím Úřadu pr chranu hspdářské sutěže sekce veřejných zakázek, třída Kpt. Jarše 7, 604 55 Brn. Včas pdaný rzklad má dkladný účinek. Rzklad se pdává s ptřebným pčtem stejnpisů tak, aby jeden stejnpis zůstal správnímu rgánu a aby každému účastníku řízení mhl Úřad zaslat jeden stejnpis. Mgr. Kamil Rudlecký místpředseda tisk úředníh razítka Obdrží: 1. Správa a údržba silnic Rkycany, příspěvkvá rganizace Plzeňskéh kraje, Rháčva ul. 773/III, 337 45 Rkycany 2. CGM Czech a. s., Tábrská 1148, 251 01 Říčany 3. SWIETELSKY stavební, s. r.., OZ Dpravní stavby ZÁPAD, Železničářská 1234/79, 312 00 Plzeň Vypraven dne: viz tisk razítka na pštvní bálce neb časvý údaj na bálce datvé zprávy 7